辦案手記：打贏醫療官司的關鍵根本就不在法庭

導讀：

1、醫療律師發揮核心作用在法庭，更在於影響鑒定；

2、打贏醫療官司，醫療損害鑒定是關鍵；

3、患方不懂醫--抓不住醫療過失的主次矛盾，不懂法--不善於分析因果關係及過錯參與度，往往容易導致鑒定結果不理想。

4、醫療過錯陳述意見是醫學知識和法律知識的結合，不容小覷。

難得的周末卻沒法在家陪伴家人，周計劃就已經安排這個周末得完成一份《醫療過錯陳述意見》。對於律師這個職業而言，加班是常有的事情，當然也比較自在。

其實對於醫療訴訟案件，患方一直有這麼一個誤區：律師是用來打官司的，即通過在法庭上的舌戰扭轉乾坤、翻雲覆雨。以此來判斷律師是否利害。 從而患方一般是在和醫院雙方私下委託醫療過錯鑒定後再去找律師打官司，殊不知此時來找律師已經晚了，也失去了醫療訴訟應有的意義。因為打贏醫療官司的核心根本就不是在法院，而是在鑒定，鑒定做不好滿盤皆輸。醫療訴訟案件醫療損害鑒定作為醫療訴訟案件的核心環節，搞定鑒定就相當於搞定了醫療訴訟案件的90%。而事實上，鑒定是醫學和法律知識的綜合運用。如果患方不懂醫學就抓不住醫療過失的主次輕重、不懂法就不善於分析因果關係和過錯參與度，導致很多患方親自上陣的醫療過錯鑒定意見不理想甚至出乎意料之外。這的確是一個耗錢又耗時的過程。

就如我早段時間接觸的一個醫療糾紛案件，患者因為手術導致大面積腦梗死。患方找到我前已經親自上馬做了兩次醫療過錯鑒定，鑒定結果都是沒有因果關係。我看了省、市醫學會的鑒定報告以及患方的過錯陳述意見。發現患方的描述根本就沒有找到重點，他們把重點全寫在醫生收紅包、手術無故延遲等不痛不癢的問題上，而核心問題即術前應當對抗凝藥物進行橋街治療隻字未提。患方沒有提此過失，鑒定機構是很容易忽視的。因為鑒定專業平常工作也很忙，他們很難在一個下午短短几個小時的時間內面面俱到的去看病歷，患方不提，鑒定時一般鑒定專家也懶得提起。這很容易導致鑒定意見失去科學性和公正性。

所以如果鑒定意見不理想，律師再有能耐也很難取得滿意的結果（除非律師申請重新鑒定）。因為任何法律事實或法律結果都是建立在客觀事實基礎上，基礎不好，談何高屋建瓴。所以法律終究只是工具，認識論才是基礎。而對於醫療訴訟案件，鑒定就是認識論的過程和核心。

而《醫療過錯陳述意見》是要提交給司法鑒定機構的。對於醫療訴訟案件，醫療損害鑒定作為整個訴訟過程中至關重要的環節自然不敢馬虎。對於一份專業的、成熟的、要能打動鑒定專家的陳述意見，其工作量不可小覷。這也是醫療訴訟案件的難點所在，沒有一點醫療專業知識，要去參與醫療損害鑒定，就跟外行去看熱鬧差不多，完全找不到要點。而專業的醫療過錯陳述意見大致要包含以下準備工作和內容。

一：起草陳述意見前的準備工作

1、了解醫療糾紛事件的來龍去脈；

2、評估損害後果；

3、初步分析醫療過失行為；

4、查詢相關文獻、臨床指南及專業書籍進一步分析（核心步驟）。

二：醫療過錯陳述意見的主要內容

書寫一份專業的醫療過錯陳述意見建議按照侵權責任法中侵權行為的構成要件為順序進行書寫，即在簡要概述診療行為的基礎上通過醫療過失、損害後果、因果關係及過錯參與度這四個構成要件進行分析論證，以確定醫療機構應當承擔何種責任。

1、診療行為概要；

2、醫療過失行為分析；

3、損害後果確認；

4、因果關係分析。

5、醫療過錯參與度分析。

而我今天的工作就是在之前準備工作的基礎上起草《醫療過錯陳述意見書》，之前已經消耗我大概7個工作日，包括分析病歷、查閱醫療文獻及書籍、請教專家，甚至去醫院調查取證獲取更多的客觀資料。這作為起草陳述意見前的準備工作，就如高樓打基礎一樣，如果基礎打不好是要出人命的，尤其是面對已經突然遭受變故的患方而言，如果不認真盡職對待，如何慰藉其悲痛的心。所以前期準備工作都是親力親為，認真準備。

介於前期工作準備妥當，那麼就可以利用這一天的時間起草完成這份陳述意見，以供鑒定專家參考。從早上九點到辦公室，中間就吃了個午飯加小休半個小時，剩下的時間就是完全投入工作，認真的斟酌每一個字、每一個詞、每一句話，既要分清楚主次矛盾，又不能有所遺漏。工作量還是蠻大的。

當我起草完成整份《醫療過錯陳述意見》，已經是下午五點二十分，還是覺得有點不放心，又重新梳理了一遍，調整了部分語句順序，終於可以讓自己滿意。升了升懶腰，感嘆終於把今天的工作完成，有種如釋重負的感覺。一看手錶已經六點半，趕緊收拾辦公桌，回家吃晚飯。家人已經等候多時，這對於家人來說已經是家常便飯，不由又是深深的愧疚。

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