企業上市過程中改制設立時應注意的一些事項

最新 07-04

鹹蛋兄妹經歷過不同種改制的情況，現在將一些較為常見的和網路上收集的資料與大家分享一下：

一、國有資產折股

《股份有限公司國有股權管理暫行辦法》、《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》和《企業國有資產評估管理暫行辦法》等規定，國有資產折股應當符合以下要求：

1、國有資產折價入股必須進行資產評估。國有資產的轉讓方應當委託具有相關資質的資產評估機構，依照國家有關規定進行資產評估。評估報告經核准或者備案後，作為確定企業國有產權轉讓價格的參考依據。

2、國有資產作價入股時，企業應當以經核准或者備案資產評估結果為作價參考依據；當交易價格低於評估結果的90%時，應當暫停交易，在獲得原經濟行為批准機構同意後方可繼續交易。

3、國有資產嚴禁低估作價折股。一般應以評估確認後的凈資產折為國有股的股本。如不全部折股，則折股方案須與募股方案和預計發行價格一併考慮，但折股比率（國有股股本/發行前國有凈資產）不得低於65%。

二、國有股權界定

企業改制設立股份公司涉及國有股權界定時，應當符合以下要求：

1、按國家有關規定進行股權界定。股權界定分為改組設立和新設成立兩種情況。

（1）改組設立時

第一，有權代表國家投資的機構或部門直接設立的國有企業以其全部資產改建為股份公司的，原企業應預撤消，原企業的國家凈資產折成的股份界定為國家股。

第二，有權代表國家投資的機構或部門直接設立的國有企業以其部分資產（連同部分負債）改建為股份公司的，如進入股份公司的凈資產（指評估前凈資產，下同）累計高於原國有企業凈資產50%（含50%），或主營生產部分全部或大部分資產進入股份制企業，其凈資產折成的股份界定為國家股；進入股份公司的凈資產低於50%（不含50%），其凈資產折成的股份界定為國有法人股。國家另有規定的從其規定。

第三，國有法人單位（行政性總公司和具有政府行政管理職能的公司除外）所擁有的企業，包括產權關係經過界定和確認的國有企業（集團公司）的全資子企業（全資子公司）和控股子企業（全資子公司）及其下屬企業，以全部或部分資產改建為股份公司，進入股份公司的凈資產折成的股份界定為國有法人股。

（2）新設成立時

第一，國家授權投資的機構或部門直接向新設立的股份公司投資形成的股份界定為國家股。

第二，國有企業（行政性總公司和具有政府行政管理職能的公司除外）或國有企業（集團公司）的全資子企業（全資子公司）和控股子企業（全資子公司）以其依法佔用的法人資產直接向新設立的股份公司投資入股形成的股份界定為國有法人股。

2、依據國有股權的管理許可權履行審核批准程序

按照「國家所有、分級管理」的原則，地方股東單位的國有股權管理事宜一般由省級（含計劃單列市，下同）國資或財政部門審核批准；國務院有關部門或中央管理企業的國有股權管理事宜由國務院國資委或財政部審核批准，但發行外資股（B股、H股等），國有股變現籌資，以及地方股東單位的國家股權、發起人國有法人股權發生轉讓、劃轉、質押擔保等變動（或者或有變動）的有關國有股權管理事宜，須報國務院國資委或財政部審核批准。

3、取得關於企業設立時國有股權（包括國家股及國有法人股）的設置文件

國務院國資委、財政部、省級財政或國資部門出具的關於公司國有股權設置的批覆文件是企業提交公開發行股票申請文件的必備文件。該設置文件中要明確國有股的界定及設置，包括股東名稱、持股數量、佔總股本的比例、股權性質等。

三、土地使用權的取得

1、以出讓或受讓方式取得土地使用權。即採用出讓方式從國家土地管理部門取得土地使用權，也可以通過受讓方式從其他土地使用權人手中取得土地使用權。其中，以受讓方式取得土地使用權的，應注意以下問題：

（1）土地使用權的轉讓只能是對原土地使用權剩餘期限的轉讓；

（2）土地使用權人必須在對土地進行一定開發之後才可以轉讓其權利；

（3）土地使用權轉讓時，其地上建築物、附著物應同時轉讓；

（4）改變土地用途的轉讓，必須取得土地管理部門的同意並按新的土地使用方式繳納（或補交）土地使用權出讓金；

（5）土地使用權轉讓應辦理過戶登記手續。

2、折價入股。包括公司的發起人將自己通過出讓或受讓方式取得的土地使用權折價入股和國家直接將一定年限的土地使用權折價入股。以土地使用權折股出資的，應注意以下問題：

（1）以出讓方式取得的土地使用權出資的，出資者應當具有土地證、土地使用權出讓合同或轉讓合同，且上述土地使用權上不存在限制折價入股的擔保物權。

（2）以劃撥方式取得的土地使用權出資的，出資者應當向市、縣人民政府土地管理部門申請辦理土地使用權出讓手續後方能作為出資；城市規劃區內的集體所有的土地應當先依法征為國有土地後方能作為出資；農村和城市郊區的集體所有的土地（除法律規定屬於國家所有的以外）應當經縣級人民政府登記註冊，核發證書，確認所有權後方能作為出資。

3、以租賃方式取得土地使用權。常見情形包括：向股東租賃和向土地管理部門租賃。以租賃方式取得土地使用權的，應注意以下問題：

1、遵守國有土地租賃相關規定和程序。《規範國有土地租賃若干意見（國土資發（1999）222號）》規定，承租人通過向國家租賃土地取得土地使用權，在按規定支付土地租金並完成開發建設後，經土地行政主管部門同意或根據租賃合同約定，可將承租土地使用權轉租、轉讓和抵押。承租土地使用權轉租、轉讓和抵押，必須依法登記。

2、劃撥方式取得的土地應當辦理出讓手續後方可租賃。以行政劃撥方式取得的土地原則上是不能出租的。因此，出租者應當以出讓方式取得土地使用權，然後再出租給承租人。

3、公司以租賃方式取得生產經營所必需的土地時，應當簽訂長期租賃合同。合同條款須包括：土地的租用年限、租金及到期後對土地的處置計劃。

四、使用集體所有的土地應注意的問題

《中華人民共和國土地管理法》規定，任何單位和個人進行建設，需要使用土地的，必須依法申請使用國有土地；但是，興辦鄉鎮企業和村民建設住宅經依法批准使用本集體經濟組織農民集體所有的土地的，或者鄉（鎮）村公共設施和公益事業建設經依法批准使用農民集體所有的土地的除外。依法申請使用的國有土地包括：國家所有的土地和國家徵用的原屬於農民集體所有的土地。使用集體所有的土地應注意：

1、企業改制前使用的是集體所有的土地，改制後如需繼續使用，應先通過徵用程序將集體土地轉變為國有土地，然後再辦理有償使用手續。

2、公司的經營範圍如果包括種植業、林業、畜牧業、漁業等農業生產，確實需要使用集體土地的，可以同農村集體經濟組織簽署承包經營合同，以承包的方式使用集體土地。

五、公司設立時商標權的處理

商標權作為能帶來超額收益的無形資產，對公司生產經營具有重大影響。《首次公開發行股票並上市管理辦法》規定，發行人必須合法擁有與生產經營相關的商標權，其在用的商標等重要資產或技術的取得或者使用不得存在重大不利變化的風險。因此，商標的處理一般應遵循以下原則：

1、公司改制設立時，原企業主要產品或經營業務進入股份公司的，其主要產品或經營業務所使用的商標權必須隨同進入股份公司；

2、擬上市公司應當在獲准發行前將商標處置相關的手續辦理完畢，並在招股說明書中充分披露商標權的處置情況。

六、公司設立時的資產評估及注意事項

1、一般事項

《公司法》規定：「股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價並可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資」；「對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價」。

因此，公司設立時應當聘請具有資格的資產評估機構對用於出資的非貨幣財產（包括實物資產、無形資產、債權和股權等）進行評估。

資產評估應注意以下事項：

（1）資產評估的合規性。企業及資產評估機構應當按照國家資產評估管理部門和資產評估行業協會關於資產評估的規程進行資產評估，並按規定的資產評估報告格式製作資產評估資料。

（2）資產評估報告的有效期。資產評估報告一般自評估基準日起一年內有效，超過一年有效期的，原資產評估報告無效，須重新進行評估。

（3）資產評估機構的資質。企業在聘請資產評估機構時，應當注意其是否具有相關業務資質。

（4）資產評估機構不能與公司聘請的審計機構為同一家中介機構。

2、評估基準日至股份公司設立日期間已實現損益的處理

發行人應在會計報表附註的「其他重要事項」中披露評估基準日至股份公司設立日期間已實現損益的分配情況。如果上述期間實現的損益已分配給發起人的，且自評估基準日起存貨、固定資產、無形資產等資產未根據評估價值進行成本結轉或調整折舊或攤銷計提數的，發行人應當說明上述損益分配是否會導致發起人出資不實，影響公司資本保全；並明確由此產生出資不實或影響資本保全的責任及具體解決辦法。

3、公司改制設立時，資產評估增值部分所得稅的處理

企業改制設立股份公司時，一種常見的方式是主發起人以經營性凈資產或經營性實體（包括子公司、分公司）經評估作價出資，其他發起人以現金或非貨幣性資產出資設立股份公司。企業以非貨幣性資產出資時，資產評估增值部分按《國家稅務總局關於企業股權投資業務若干所得稅問題的通知》（國稅發[2000]118號）的規定處理：

（1）以整體資產出資時，收到的對價是被投資方的股權（即整體資產評估增值部分屬於股權支付對價）暫不計算確認資產評估增值部分的所得或損失。

（2）以其他非貨幣性資產出資時，應當將其非貨幣性資產評估增值額部分計入應納稅所得額，繳納企業所得稅。

稅法所指的非貨幣性資產包括：企業持有的貨幣性資產（即企業持有的現金及將以固定或可確定金額的貨幣收取的資產，包括現金、應收帳款、應收票據和債券等）以外的資產，包括存貨、固定資產、無形資產、股權投資等。

4、有限責任公司整體改制時的資產評估和帳務調整問題

《首次公開發行股票並上市管理辦法》規定，發行人申請首次公開發行股票並上市，必須自股份有限公司成立後，持續經營時間在3年以上。有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，持續經營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。因此，有限責任公司整體改製為股份有限公司時，如果根據資產評估結果進行帳務調整的，則視為新設股份有限公司，不能連續計算經營業績，須在股份公司設立滿三年後方可申請首次公開發行股票。

七、企業在公司制改造時，產權以股份形式量化到個人的所得稅繳納問題

根據《國家稅務總局關於聯想集團改制員工取得的用於購買企業國有股權的勞動分紅徵收個人所得稅問題的通知》（國稅函[2001]832號）的要求，個人無償獲得的股份應當按以下方法繳納個人所得稅：

1、企業公司制改造將有關資產以股份形式量化到個人（包括企業將歷年積存的勞動分紅以股份形式量化到個人）時，必須按「工資、薪金所得」項目計征個人所得稅，稅款由公司代扣代繳。

2、公司免費給員工贈送股票（股權）、無償給員工配股時，其實質是公司將一部分股份（股權）無償轉讓給員工。對個人取得的這部分股份（股權）屬於因受雇而取得的報酬，應按取得股份（股權）的公允價值（或市價），依照「工資、薪金所得」項目計征個人所得稅。

八、企業高級管理人員獲得股票認購權時的所得稅繳納問題

企業給高級管理人員派發股票認購權應當按照《國家稅務總局關於企業高級管理人員行使股票認購權取得所得徵收個人所得稅問題的批覆（國稅函[2005]482號）》的規定納稅。

1、根據《中華人民共和國個人所得稅法》等有關規定，企業有股票認購權的高級管理人員，在行使股票認購權時的實際購買價（行權價）低於購買日（行權日）公平市場價之間的數額，屬於個人所得稅「工資、薪金所得」項目的所得，應按照《國家稅務總局關於個人認購股票等有價證券而從僱主取得折扣或補貼收入有關徵收個人所得稅問題的通知（國稅發[1998]9號）》的規定繳納個人所得稅，稅款由企業負責代扣代繳。

2、個人在股票認購權行使前，將其股票認購權轉讓所取得的所得，應併入其當月工資收入，按照「工資、薪金所得」項目繳納個人所得稅。

3、對個人在行使股票認購權後，將已認購的股票（不包括境內上市公司股票）轉讓所取得的所得，應按照「財產轉讓所得」項目繳納個人所得稅。

九、科研機構、高等學校轉化職務科技成果以股份或出資比例獎勵個人時的所得稅繳納問題

財政部、國家稅務總局《關於促進科技成果轉化有關稅收政策的通知》（財稅[1999]45號）規定，科研機構、高等學校轉化職務科技成果以股份或出資比例獎勵個人時，執行以下個人所得稅政策：

科研機構、高等學校轉化職務科技成果以股份或出資比例等股權形式給予個人獎勵，獲獎人在取得股份、出資比例時，暫不繳納個人所得稅；取得按股份、出資比例分紅或轉讓股權、出資比例所得時，應依法繳納個人所得稅。

十、企業改制設立時增值稅和營業稅繳納

企業改制設立時的非貨幣性資產出資行為會涉及到增值稅和營業稅。企業主要資產形態可分為有形動產、無形資產和不動產，其中，有形動產屬於增值稅的徵收範圍，而無形資產和不動產屬於營業稅的徵收範圍。

1、當企業以整體經營性資產出資發起設立公司時，屬於轉讓企業全部產權，即整體轉讓企業資產、債權、債務及勞動力的行為。《國家稅務總局關於轉讓企業全部產權不徵收增值稅問題的批覆》（國稅[2002]420號）規定，轉讓企業全部產權涉及的應稅貨物轉讓，不屬於增值稅的徵收範圍，不徵收增值稅。

2、當企業以貨物出資時，應當視同貨物銷售繳納增值稅。上述所指貨物包括企業流動資產中的存貨、固定資產中的機器設備、運輸工具及其它辦公物品等動產。

3、當企業以不動產、無形資產出資時，《財政部、國家稅務總局關於股權轉讓有關營業稅問題的通知》（財稅[2002]191號）規定不需要繳納營業稅。

十一、企業改制重組時契稅減免的優惠政策

企業改制重組過程中，涉及到土地及地面建築物的權屬轉移，包括出資方以土地及地面建築物出資、公司設立時購買土地使用權及地面建築物等一系列行為。財政部、國家稅務總局《關於延長企業改制重組若干契稅政策執行期限的通知》規定，自2006年1月1日至2008年12月31日，對於企業改制重組時所涉及的契稅可以享受以下優惠政策：

1、企業整體改制或整體變更時，對改建後的公司承受原企業土地、房屋權屬，免徵契稅。即改建成立後的公司在辦理土地使用權及房屋權屬的變更時，免徵契稅。

2、非公司制國有獨資企業或國有獨資有限責任公司，以其部分資產與他人組建新公司，且該國有獨資企業（公司）在新設公司中所佔股份超過50%的，對新設公司承受該國有獨資企業（公司）的土地、房屋權屬，免徵契稅。

3、企業在改制重組時，在股權轉讓中，單位、個人承受企業股權，企業土地、房屋權屬不發生轉移，免徵契稅。

十二、企業改制時投入土地及其地面建築物的土地增值稅減免問題

《土地增值稅暫行條例》規定，對於轉讓國有土地使用權、地上建築物及其附著物並取得收入的單位和個人需要按其取得的增值額繳納土地增值稅。《國家稅務總局關於土地增值稅一些具體問題規定的通知》（財稅[1995]48號）規定，涉及投資業務的土地增值稅繳納按以下原則處理：

1、對於以房地產進行投資、聯營的，投資、聯營的一方以土地（房地產）作價入股進行投資或作為聯營條件，將房地產轉讓到所投資、聯營的企業中時，暫免徵收土地增值稅。

2、對投資、聯營企業將上述房地產再轉讓的，應徵收土地增值稅。

財經欄目《鹹蛋說》是由鹹蛋兄妹詹佳瑞與鄭泳梁打造的國內首檔電台財經秀。

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