如何配合好專利律師，妥善解決企業專利侵權訴訟How to cooperate with patent lawyers

Abstract：Last Friday, a wonderful legal training class about 「patent infringement」 is taken in CCLL frim which is extremely popular among junior lawyers. Thera are a large amount of factors that could affect the result of the judgement. Also, judgement may have dramatic changes finally. What』s more, facing patent infringement, hundreds of technical methods can be taken by lawyers upon their professional experience. As a result, based on the training lesson, I want to use the essence of the thought of 「patent infringement」 to offer a proposal for our clients.

上周五，我給律師同行做了一堂「專利侵權抗辯思路」的培訓，年輕律師的反應非常熱烈。這固然有影響專利侵權結果的變化因素較多、結果可能具有戲劇性變化的因素，也和應對專利侵權涉及到的技術因素和技巧如此之多有關，所以有志於做專利律師的年輕律師們如飲醇酒。筆者也在欣喜和感慨的同時，掩卷之餘，針對培訓涉及的內容，從專利侵權抗辯的思路出發，對我們的客戶提出一些建議或忠告。

一、理解並支持律師的工作

「律師不是挺能的嗎？」、「我怎麼支持你的工作呢？」、「我也不知道啊？」，如果公司在面對侵權訴訟的案件時，不是設法為律師提供支持，而有這樣類似的思想，事情就麻煩大了，為什麼呢？

1、律師能做什麼？

專業的律師在糾紛發生時，應能為客戶設計最優的應對方案，並協助客戶執行；包括為客戶進行取證的指導和分析，幫助取證或親自實施取證；在最合適的時間點執行正確的訴訟操作；為客戶提供專業、優秀的代理行為，攻防兼顧；直至獲得理想的訴訟結果。

上述應對策略的設計和執行，表現在一件專利侵權訴訟中，就是專業律師要進行大量細緻的工作。比如：專利權的時效審查、專利權的主體審查、專利的同族專利審查、專利權的變更、專利的審查意見答覆情況、專利的優先權審查、專利權人的歷次訴訟表述、專利的穩固性審查、無效可能性的判斷和應對、現有技術的抗辯審查、現有技術的檢索和分析、先用權的分析和應對、直接不侵權抗辯的侵權判定形式的審查、相同侵權、等同侵權的適用，侵權程度的證據獲取、甄別和使用等等，至少涉及了不同時期的十幾項工作。

想一想，這些工作，要有條不紊的進行，進而構成系統的防守層次，比如：先進行專利權利抗辯，進而依次進行：專利權無效抗辯、現有技術抗辯、先用權抗辯、依法不侵權抗辯、直接不侵權抗辯、披露合法來源不承擔責任抗辯等，這樣嚴謹體系的有序實施，怎能離開客戶的支持。

2、當事人如何支持律師的工作

2.1 選擇合格的律師，建立委託關係，及時支付律師費用。

勝任的、優秀的律師，影響了案件的走向。因此，當事人無不需要重視代理律師的盡職程度、專業水準、誠信狀況，但一旦選定合作的事務所後，對律師的信任和支持，就是對律師工作最大的支持,而律師費的及時支付，是對代理律師的首要支持。

2.2 在公司內確定對接人員，賦予對接人員臨時職責，並要求公司上下重視並配合對接人員和律師的工作。

在代理案件的過程中，我深深感到公司配合的重要性。法律要求注重時限，專業的律師可以事先預見並與當事人協調，提前處理一些工作。但總有突發的事情，需要儘快響應，也總有複雜的事務，如調取海量的財務數據和材料，這些工作，如果缺乏公司的堅定支持，效果定會大打折扣。

2.3 理解案件的專業性和複雜性、並確認和理解應訴策略

專利侵權案件的專業性和系統性，要求公司需要確定負責人員，與律師一起確定應訴方案，並確定最優方案。如在侵權訴訟中，代理律師根據專利權的穩固情況，侵權掌握的證據、雙方主體的情況，向公司做出或抗辯或和解的建議，或者採用宣告專利權無效的應對方案，以獲取最優抗辯結果，公司負責人員有權利要求解釋清楚採取這樣措施的原因，但了解、如能認同並確定訴訟方案後，更應理解和支持律師的工作，而非持狐疑態度。

比如：別人告我侵犯專利權，為何我另行去宣告專利權人的專利無效呢？是不是走彎路呢？雖然，專利無效宣告對侵權訴訟的價值問題，對於首次接觸的當事人而言，屬於新鮮事物，但只要雙方互信、代理律師善於溝通，我們的當事人就能理解律師的訴訟策略和訴訟意圖，進而，律師的應訴策略得到當事人的了解和支持後，方有可能發揮出所述策略的價值和威力。

2.4 從行動上支持代理律師的工作

當事人是事件的親歷者，是線索的發現者，是部分證據的掌握者，是決策的拍板者，是結果的承擔者，因此，在行動中支持律師的工作與否，某種程度上決定了項目的成敗，因此，在證據的獲取、重大訴訟方案的取捨等問題上均應雙方配合，而不把精力放在無謂的關係協調上。

二、商定時間節點，定期溝通推進

律師代理工作的專業性之一，體現在時間節點的預測與把控上，以及突發情況的合理應對。因此，當事人既不應對自己的案件不管不問，也不應著急冒進，天天催問。可取的方式為，通過提前的協調，律師將時間工作節點披露給當事人，雙方定期溝通推進，發生變化，及時協調變通。

這樣的方式，既能監督和促進代理律師的工作，也能使自己胸中有數，對案件走向有一定的預判。

三、具體的代理工作固然非常重要，知識產權案件也應重視訴訟之外的工作

專業的律師能夠施展空間的案件，有特定的區域。猶如，專業人員在教導減少地震損害的問題，地震來臨時，是教導人們下樓、還是躲在桌下、還是保命三角區？這樣的知識固然重要，但僅適用特定強度的地震，地震小時不需要躲，地震太巨大躲哪裡也一個效果，因此，適用的是特定強度的地震。

專利侵權訴訟的抗辯，也是同樣的道理，真正高質量的訴訟來臨，對方權利穩固、證據充分、侵權認定確鑿的案件，縱然再專業的抗辯，也難有大的作為，除非對方的指控不夠專業，留出了破綻。

雖然從進攻和防守兩個角度看，專利維權的方式方法不同，但相同的是，功夫在詩外，因此，我們的客戶除了注重專業的應對法律糾紛外，還要吸取並彌補訴訟中暴露出的問題，做好日常知識產權的常規工作，加固了房子，自然能夠抵禦住考驗。而知識產權這所房子的加固，離不開的知識產權的戰略規劃，即知識產權的整體安排和落實。

本文作者：

北京達遠律師事務所 合伙人

知識產權部負責人蔣 玉

Mark Chiang is the partner of CCLL

Head of Intellectual Property Department

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