首發審核中關注的法律問題

一、首發審核的基本原則

1、依法審核原則

首發辦法修改刪除了獨立性，但內化為招股說明書披露要求，要求更高了。

2、審慎監管原則

3、合理懷疑原則

舉例今年上半年某被否企業，從上市公司轉讓出來的價格與後幾個月的估值存在巨大差異，有侵犯上市公司中小股東利益的嫌疑。

4、具體問題具體分析原則

5、實質重於形式的原則

6、重大性原則

7、一貫性原則

8、集體決策原則

二、首發審核中關注的主要問題

1、關於持續經營時間問題：

（1）設立股份公司後，持續經營3年以上（指36個月，不是三個完整的會計年度）。

（2）有限制責任公司整體變更可連續計算的，應以賬面凈資產折股，不能用評估值。

（3）國務院批准可豁免的情形，同時滿足：a、央企；b地方國企需要具有行業地位，獨立經營滿一年。

2、關於發起人資格

不能作為發起人的：職工持股會、工會；會計師事務所、審計事務所、律師事務所、資產評估機構等；商業銀行；其他。清理不完全的，會影響審核。

三類股東問題，正在積極研究，預計很快出台。

3、關於董、高最近3年是否發生重大變化

沒有量化指標，需重點關注原因；不會單因為這一條否決一家企業，一般是其他方面有了問題，再加上這一條，最後否決。

關注對生產經營的影響：某倉儲物流企業過會後老闆去世，其配偶在企業有任職，更重要的是行業特點決定企業經營對老闆個人依賴不大，後重新上會通過。

4、新引入股東的核查及股東的合規性

關注新引入股東的身份、價格、資金來源、合法合規、關聯關係、親屬關係、其他利益關係；

防止「PE腐敗」、保薦機構等入股等；對申報前兩年的新進股東要額外核查；關注背後股東是否涉及當地官員及行業領導及關聯方，關注入股價格是否公允及資金來源是否合理；關注產業投資者入股前後交易的價格是否公允，入股後交易放大的情況充分核查披露。

舉例說明，湖南某企業上市後暴露背後股東背景；某酒類企業，中學老師入資來源存疑。

5、國企改制或集體企業改制過程中程序存在瑕疵

（1）是否符合當時的規則要求

（2）是否存在程序瑕疵（國企要省級國資委出具意見，集體企業要省人民政府或辦公廳出具意見）

（3）是否取得有權部門的確認

要引起重視，不僅是法律問題，還是政治問題；不追原罪，主要看程序完備性，有瑕疵的需要去確認。

6、股份質押凍結問題

關注凍結或質押的比例。

關注控股股東的股權質押，一旦被強制執行，是否會發生控股地位變動的情形。

7、重大訴訟問題

（1）對發行人較大影響；

（2）對控股股東、實際控制人重大影響；

（3）對董、監、高存在重大影響；

（4）原則上披露，特別重大的要注意對合規性的影響。

主要是披露問題。舉例說明，利潤4,000萬，訴訟金額7,000-8,000萬，金額重大。

披露原告、被告、訴訟事由，訴訟進展。

8、商標與專利權屬問題

（1）列表詳細披露權屬狀態（是否過期）

（2）披露哪些對生產經營影響重大

（3）正在申請的，原則上不披露

（4）是否存在糾紛

（5）商標、專利、品牌的管理制度

全面披露商標和專利是否存在糾紛的，披露多了沒毛病；舉例說明某擬上市企業老收到律師函，不披露，保薦機構應該把關披露；某創業板企業專利有效期過期了，信息披露有誤，被否決；某鴨脖企業商標被冒牌，反饋意見關注，答覆發行人縱容類似行為，可以為發行人打廣告，會裡認為企業商標管理要合規，不要出奇招。

9、出資瑕疵問題

（1）發生的時點，數額大小，行為性質

（2）是否已事後彌補

（3）是否構成重大違法行為，相關主管部門意見

（4）其他股東、債權人是否有糾紛

（5）一旦發生爭議，損失由誰承擔（要有承諾，不能是上市公司，一般是實際控制人）

10、資產完整問題

（1）相對於控股股東、實際控制人

（2）獨立土地、知識產權、機器設備等

（3）獨立產、供、銷，主要原材料和產品

獨立性問題主要發生在資產和業務方面。

11、同業競爭問題

（1）競爭方：為控股股東、實際控制人。二、三股東不作為合規性的要求，關注對業務的影響，作為信息披露

（2）相同或相似業務，具有替代性

（3）雖不具有替代性，但共用採購或銷售渠道

（4）控制人近親屬從事競爭業務問題

同業不競爭，不接受；拿地域和檔次來劃分，不接受；如男裝和女裝的分別，往往共用採購或銷售渠道，也不行。

舉例今年上市某日化企業，老闆的兄弟也從事日化企業，主要看兩方面，一是企業是不是同源的，如是各自獨立成立發展的沒問題；二是供貨商客戶有無重疊。

12、關聯交易問題

（1）關聯方披露要全面

（2）關聯交易披露要全面

（3）決策程序是否合規

（4）價格是否公允

（5）關聯交易是否必要，是否影響公允性

（6）是否存在關聯交易非關聯化情況

同業競爭是紅線，關聯交易要規範、減少，信息披露要充分。舉例某擬上市企業前次存在未披露關聯交易，更換券商後進行了披露，否決，前任券商被處罰。

處理方法中對於轉讓給第三方的，核查力度要加大。

通過關聯交易來看發行人的獨立性。

會裡在審核中關注到關聯交易新的表現形式：業態；如樂視，共享生態、共享流量；如某地產公司，其物業公司申請上市，擁有同樣的客戶，共享生態和流量入口，類似的客戶和機會在市場上獲取需要大量費用，如果你的大量業務機會來自這種生態體系，價格公允性又難以說清楚，問題就比較大，這是比較新的情況，會裡內部正在討論這種情況；互聯網上生態更多；不是說絕對不行，如果價格、比例沒毛病也可以。

13、公司章程及三會運作

親屬不擔任監事。

高校院長、處長任職是否符合規定要由高校出證明。

14、重大違法行為的認定

（1）辦法中，主板：發行人，創業板：發行人、實際控制人。但在實際操作中同時關注發行人、實際控制人的重大違法行為

（2）受到行政處罰，情節嚴重（嚴重指罰款以上。也不是每次都要行政機關出證明；舉例某企業受到幾十項行政處罰，每筆都是幾百到上千塊，需要保薦機構發表意見，且反思內控制度是否有效）

（3）起算時點：法人、自然人、持續狀態

（4）貪污、賄賂、侵佔資產、挪用財產罪、破壞社會主義經濟秩序罪，刑罰執行滿3年

15、土地使用合規性的審核

（1）通常情況下，只能用出讓地

（2）用地不合法，處罰風險、經濟風險、重大性判斷

個別地方允許使用集體建設土地，當地法規允許，當地能出證明，也可以；如果租賃集體土地上的房產，違法責任不在發行人，披露搬遷風險即可。

16、稅收優惠合規性的審核

（1）超越許可權的，應由省級稅務確認，但需要有國家稅務總局批准的除外

（2）不符合相關規定的，應由省級稅務確認，但國家明確禁止的除外

（3）不符合規定，又不能取得省級稅務確認的，要進行風險提示（如補稅風險）、風險承擔承諾

（4）緩繳、拖欠所得稅，應依法補足，並經稅務機關確認

17、社會保障合規性的審核

（1）欠繳社會保險費（包括住房公積金）、披露原因，是否違法，責任承擔

（2）初審會前，符合條件的員工應當辦理

（3）對發行財務指標的影響

不要求補交欠繳的社保公積金，測算對發行條件的影響。

18、環保合規性的審核

（1）生產經營與募投是否符合環保要求

（2）環保投資及費用支出

（3）環保設施實際運行情況

（4）是否有環保事故，是否構成重大違法行為

關注最近中央環保督察對發行人的影響。

19、信息披露問題

（1）風險提示存在針對性不足的問題

（2）引用的數據不夠公開、客觀、權威

（3）業務模式披露不夠淺白

（4）競爭地位披露不明晰，行業劃分過細

（5）材料更新不及時（如專利、商標、股東、合同、高新技術企業資格、特許經營權等到期或即將到期）

舉例某互聯網廣告公司披露為互聯網整體營銷方案解決商，被要求按照廣告公司進行披露；某水龍頭企業披露為流體控制公司。

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