證監會被告上法庭？IPO之路「奇葩」屢現

什麼？證監會竟成被告？！真是奇哉怪也！！

繼欺詐退市第一股——欣泰電氣狀告證監會後，服務其IPO的律所狀告證監會的案件也於3月15日在北京一中院開庭審理。

這是國內首例對於律師事務所在企業IPO（首次公開發行）過程中勤勉義務認定標準的案件。

在梳理案件之前，財友們是不是對IPO（首次公開發行）的過程中券商、會計師事務所、律師事務所的職能傻傻分不清楚呢？鐵馬先來給大家梳理一下：

IPO三大護法

形象生動地來說：券商是整個IPO過程的「媽媽」。

IPO的整個過程是由券商投行部牽頭髮起的，券商主要承擔保薦和承銷的職能。

1.保薦

券商的保薦職能包括：

協調會計師事務所及律師事務所的工作，通過前期盡職調查核實公司發行文件與上市文件中所載資料是否真實、準確、完整。

另外，保薦職能還包括協調擬IPO公司完成立項審批、協調發行方與各方之間的關係，督導擬IPO公司高管等行為合規等等。

劃重點：

總的來說，券商在保薦職能中的角色就是作為「媽媽」，對你進行教育，將你各方面都訓練達標以通過證監會的考試。

2.承銷

券商的承銷職能是指：

券商用「計策」將發行人的股票賣出去。

其中券商的投行部和發行人共同圈定市盈率範圍、劃定價格區間，然後將此部分業務交給券商的銷售部等部門接觸買方、完成銷售，其中包括對接基金、保險公司等大買主。

劃重點：

1.一次IPO只能有一個保薦人，但是可以有多個承銷商。

2. 券商的承銷職能就相當於你通過證監會的考試，畢業了，「媽媽」接觸了好多工作機會，準備給你找個好工作。

再來說說會計師事務所，它在IPO過程中的角色就相當於「化妝師」。

會計師事務所需要對企業出具驗資報告、核對企業賬目讓其符合監管規定；另外對企業進行審計，出具審計報告等。

相當於對企業的經營情況進行適度「化妝」，清楚明了的將企業的經營活動成果呈現在證監會和投資者面前（注意是適度合理化妝而不是過度化妝哦）！

最後，律師事務所就相當於「看場子的」。

企業在上市前，可能在股權結構等方面不符合證券法、公司法的相關規定。

這時，就需要律師事務所來「看好場地」幫助你解除股權問題，還會進行盡職調查，找出企業中其他可能會阻礙IPO進程的法律問題。

為什麼狀告證監會？

欣泰電氣IPO造假，律所跟著「背鍋」。

首先來看看已經成為「 欣泰退」的欣泰電氣的上市「造假路」。

2011年9月：東易律師事務所與欣泰電氣簽訂《專項法律顧問協議》。

2011年11月：欣泰電氣向證監會提交IPO申請。

2011年~2014年：欣泰電氣在6期財務報告中虛構收回應收賬款7000餘萬元~近2億元不等。

2014年1月3日：欣泰電氣取得上市批複。

2015年5月：證監會在例行檢查中發現了欣泰電氣造假，隨之認定欣泰電氣將包含虛假財務數據的IPO申請文件報送中國證監會並獲得核准的行為。構成證券法第一百八十九條所述「發行人不符合發行條件，以欺騙手段騙取發行核准」的行為。

所以對欣泰電氣責令改正，給予警告，並處以832萬元罰款。

欣泰電氣也因此成為我國A股市場首個因欺詐發行而被強制退市的上市公司。

欣泰電氣：我不服！

欣泰電氣表示不服被訴處罰決定，向中國證監會申請行政複議，證監會複議維持被訴處罰決定。

欣泰電氣又表示不服被訴處罰決定和行政複議決定，向北京市第一中級人民法院提起行政訴訟，一審判決駁回欣泰電氣公司的訴訟請求。

欣泰電氣又雙不服一審判決，向北京市高級人民法院提起上訴。

律所：我也不服！

證監會認為北京市東易律師事務所在為欣泰電氣IPO提供法律服務過程中未勤勉盡責、出具虛假記載的文件、違反證券法及相關從業規則。

所以對律所作出責令改正，沒收業務收入90萬元，並處以180萬元罰款的處罰決定。

東易所不服該處罰決定，將證監會起訴至法院。

東易所方持觀點如下：

首先《證券法》沒有明確規定律師事務所是證券服務機構，證監會依照《證券法》中有關對證券服務機構的規定對律所進行處罰，屬適用法律錯誤。

其次，東易所是依據會計師事務所出具的《審計報告》發表法律意見，符合法律規定和行業做法。

另外，東易所認為，其本體是律師事務所，對於審計報告的財務真實性沒有能力鑒別，在欣泰電氣IPO一案的法律督導方面，已經盡到勤勉職責，不存在過錯，不應受到處罰。

據參加了庭審的媒體報道，原被告雙方就律師事務所是否應當作為「證券服務機構」而承擔《證券法》第二百二十三條所規定的「勤勉盡責」義務，以及如果應當承擔，如何認定勤勉盡責的判斷標準和證明責任等焦點問題展開了辯論。

據悉，庭審結束前，雙方均堅持自己的主張，法院沒有當庭宣判。

這是國內首例律所想要「維權」將「證監會大大」告上法庭的律所，雖然「罪魁禍首」欣泰電氣已經退市，但是其留下的後患確實無窮。

證監會：專治各種不服！

之所以欣泰電氣理直氣壯狀的將證監會訴諸法庭，不服退市判決。

是因為本就是「辣雞股」的欣泰電氣有足夠的底氣認為許多「辣雞股」比它更「辣雞」，所以對證監會不能僅僅對它施以「退市大法」。

對於資本市場來說，這不僅僅是欣泰電氣的個案，更重要的是體現證券市場的秩序的公平性，證券市場所有的參與主體都應當遵循法律。

證監會出台了「造假一刀切」的退市新規，專治各種「造假不服」！

發審委的「大手一揮」，專治各種「帶病上會」！

以後敢造假的公司，你還敢來試試？

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