《鹹蛋說》IPO輔導手冊之具體條件：三年重大變更解釋

發行人最近3年內主營業務和董事、高級管理人員沒有發生重大變化，實際控制人沒有發生變更。

鹹蛋說：

證監會在《首次公開發行股票並上市管理辦法（徵求意見稿）》的起草說明中表示，為保證發行人經營業績具有連續性和穩定性，參照境外市場做法，此處要求3年內實際控制人不能發生變更，管理層和業務不能發生重大變化。但由於企業的情況較為複雜，本著重實質不重形式的原則，本條未對「重大變化」規定量化指標，是否發生重大變化由保薦機構通過盡職調查作出專業判斷。

鹹蛋兄妹認為：對於「重大變化」沒有量化標準，要看變動的原因、變動人員的崗位和作用、變動人員與控股股東和實際控制人的關係、相關變動對公司生產經營的影響等。

通過以往的案例，值得注意的是：

（1）國有企業在任職期內由於組織安排導致的變化，不輕易認定為重大變化；

（2）從一人公司發展而來的發行人，董事、高管均有增加，只要核心人員未變，則不認定為重大變化；從有限責任公司到股份有限公司再到上市公司的過程中為了公司治理結構的完善而增加的董事和高管，只要保證核心人員及生產經營的穩定，應該也不認為是重大變化。

（3）需關注董事、高管變化的具體原因，如是否為公司正常換屆、是否因為公司內部矛盾等。

在網上資料顯示，證監會發行監管部有關人士舉過一個董事和高管發生重大變動的實例：某熱電廠在同一控制下合併一化工廠（其規模數倍於熱電廠），運行一個完整會計年度後申報。該重組事項本身符合同一控制下合併的判斷標準和重組完成後運行時間的要求（見下文）；但熱電廠的原有高管在重組完成後都變成了重組後企業的部門經理，即報告期內發行人的高級管理人員發生了重大變動。最終處理方法是申請延期審核。

對於控股股東和實際控制人認定中的代持問題處理的相關立場，通過以往的案例，鹹蛋兄妹認為：保證認定要有客觀性、嚴肅性，認定原則上看股權，看股權持股比例高低，有的歷史上可能有代持，如果沒有客觀依據，一般不會接受（如聲明、代持協議。原因在於代持協議容易簽署，造假容易），如果代持行為確實有客觀依據（如有主管部門的批准並且當時已在工商備案等）還是有可能接受的，盡職調查時一定要關注代持是否真實、合法、代持的理由（如有可能是當時身份不符合股東條件），代持情況要慎重。國有企業代持安排被認可條件：（1）國資批准，工商局做了代持登記；（2）了解什麼原因代持，是否身份限制。

案例：北京高威科電氣技術股份有限公司

中國證監會發行審核委員會於2012年1月9日舉行2012年第8次發審委會議審核結果未通過，2012年1月29日中國證監會《關於不予核准北京高威科電氣技術股份有限公司首次公開發行股票申請的決定》(證監許可[2012]123號)公告發審委在審核中關注到，你公司存在以下情形：2010年3月前，你公司董事會由6人組成，後經過3次調整增加至9人，除去3名獨立董事外，3年內董事會僅張潯、劉新平二人未發生變化。申請材料及現場陳述中未對上述董事變化情況及對公司經營決策的影響作出充分、合理的解釋。發審委認為，上述情形與《首次公開發行股票並上市管理辦法》（證監會令第32號）第十二條的規定不符。

對「實際控制人沒有發生變更」的理解和適用的思考：

例如，在公司最近3年內控股股東發生變更的情況下，如果主張多個共同控制公司的小股東沒有發生變化，是否符合上述規定；在公司股權比較分散（例如有些中小企業）、沒有實際控制人，或者因國有資產重組導致公司控股股東發生變更等情況下，應該如何理解和適用上述規定。

針對上述問題，證監會於2007年11月25日發布了《〈首次公開發行股票並上市管理辦法〉第十二條「實際控制人沒有發生變更」的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號》（證監法律字[2007]15號），對上述「實際控制人沒有發生變更」這一條件的理解和適用問題進一步明確如下：

一、從立法意圖看，32號令第十二條規定要求發行人最近3年內實際控制人沒有發生變更，旨在以公司控制權的穩定為標準，判斷公司是否具有持續發展、持續盈利的能力，以便投資者在對公司的持續發展和盈利能力擁有較為明確預期的情況下做出投資決策。由於公司控制權往往能夠決定和實質影響公司的經營方針、決策和經營管理層的任免，一旦公司控制權發生變化，公司的經營方針和決策、組織機構運作及業務運營等都可能發生重大變化，給發行人的持續發展和持續盈利能力帶來重大不確定性。

二、公司控制權是能夠對股東大會的決議產生重大影響或者能夠實際支配公司行為的權力，其淵源是對公司的直接或者間接的股權投資關係。因此，認定公司控制權的歸屬，既需要審查相應的股權投資關係，也需要根據個案的實際情況，綜合對發行人股東大會、董事會決議的實質影響、對董事和高級管理人員的提名及任免所起的作用等因素進行分析判斷。

三、發行人及其保薦人和律師主張多人共同擁有公司控制權的，應當符合以下條件：

（一）每人都必須直接持有公司股份和/或者間接支配公司股份的表決權；

（二）發行人公司治理結構健全、運行良好，多人共同擁有公司控制權的情況不影響發行人的規範運作；

（三）多人共同擁有公司控制權的情況，一般應當通過公司章程、協議或者其他安排予以明確，有關章程、協議及安排必須合法有效、權利義務清晰、責任明確，該情況在最近3年內且在IPO後的可預期期限內是穩定、有效存在的，共同擁有公司控制權的多人沒有出現重大變更；

（四）發行審核部門根據發行人的具體情況認為發行人應該符合的其他條件。

發行人及其保薦人和律師應當提供充分的事實和證據證明多人共同擁有公司控制權的真實性、合理性和穩定性，沒有充分、有說服力的事實和證據證明的，其主張不予認可。相關股東採取股份鎖定等有利於公司控制權穩定措施的，發行審核部門可將該等情形作為判斷構成多人共同擁有公司控制權的重要因素。

如果發行人最近3年內持有、實際支配公司股份表決權比例最高的人發生變化，且變化前後的股東不屬於同一實際控制人，視為公司控制權發生變更。

發行人最近3年內持有、實際支配公司股份表決權比例最高的人存在重大不確定性的，比照前款規定執行。

四、發行人不存在擁有公司控制權的人或者公司控制權的歸屬難以判斷的，如果符合以下情形，可視為公司控制權沒有發生變更：

（一）發行人的股權及控制結構、經營管理層和主營業務在IPO前3年內沒有發生重大變化；

（二）發行人的股權及控制結構不影響公司治理有效性；

（三）發行人及其保薦人和律師能夠提供證據充分證明。

相關股東採取股份鎖定等有利於公司股權及控制結構穩定措施的，發行審核部門可將該等情形作為判斷公司控制權沒有發生變更的重要因素。

五、因國有資產監督管理需要，國務院或者省級人民政府國有資產監督管理機構無償劃轉直屬國有控股企業的國有股權或者對該等企業進行重組等導致發行人控股股東發生變更的，如果符合以下情形，可視為公司控制權沒有發生變更：

（一）有關國有股權無償劃轉或者重組等屬於國有資產監督管理的整體性調整，經國務院國有資產監督管理機構或者省級人民政府按照相關程序決策通過，且發行人能夠提供有關決策或者批複文件；

（二）發行人與原控股股東不存在同業競爭或者大量的關聯交易，不存在故意規避32號令規定的其他發行條件的情形；

（三）有關國有股權無償劃轉或者重組等對發行人的經營管理層、主營業務和獨立性沒有重大不利影響。

按照國有資產監督管理的整體性調整，國務院國有資產監督管理機構直屬國有企業與地方國有企業之間無償劃轉國有股權或者重組等導致發行人控股股東發生變更的，比照前款規定執行，但是應當經國務院國有資產監督管理機構批准並提交相關批複文件。

不屬於前兩款規定情形的國有股權無償劃轉或者重組等導致發行人控股股東發生變更的，視為公司控制權發生變更。

六、發行人應當在招股說明書中披露公司控制權的歸屬、公司的股權及控制結構，並真實、準確、完整地披露公司控制權或者股權及控制結構可能存在的不穩定性及其對公司的生產、經營及盈利能力的潛在影響和風險。

七、律師和律師事務所就公司控制權的歸屬及其變動情況出具的法律意見書是發行審核部門判斷發行人最近3年內「實際控制人沒有發生變更」的重要依據。律師和律師事務所應當確保法律意見書的結論明確，依據適當、充分，法律分析清晰、合理，違反相關規定的，除依法採取相應的監管措施外，監管部門還將對法律意見書的簽字律師和簽字的律師事務所負責人此後出具的法律意見書給予重點關注。律師和律師事務所存在違法違規行為的，將依法追究其法律責任。

欄目核心：專註不一定嚴肅，權威是一種態度。

閑憺姐詹佳瑞、鹹淡哥鄭泳梁：梧桐樹下V特約講師、《進門財經》特約財經欄目講師。

詹佳瑞：現任京師（南寧）律師事務所外聯總監、職業經理人

鄭泳梁：職業經理人、高級會計師、多家擬上市公司財務顧問，財務總監。

鹹蛋兄妹在主導項目運作方面具有獨到優勢，擁有大批會所、律所、券商和私募資源，可以為企業提供全方位資本運作服務。

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