馬英九有罪？蔡英文520前收到大禮

【文/ 觀察者網專欄作者 雁默】

5月15日，馬英九被控泄密案，二審撤銷一審無罪判決，認為馬英九泄密，違反通訊保護法，改判有期徒刑四個月，得易科罰金。全案還可上訴。

馬英九終於被判有罪，也算是「高等法院」送給蔡英文就職兩周年的大禮，除了承審法官，那位誓言追究「辦綠不辦藍」法官的「監察委員」陳師孟，也得記上大功一件。

此案在政治面向上看，是2013年「九月政爭」的延長賽，馬有罪，司法關說者王金平、柯建銘無罪，等於是在政治上，判決馬英九在「馬王之爭」中全面潰敗。

只是，政治，此一時彼一時也，拜蔡英文執政不利之賜，馬英九現在的高人氣，不是2013年可比的，這項有罪判決，關不了馬英九，卻可能重創民進黨年底選情。

令人不禁覺得可笑，已然失魂失語的國民黨怎麼這麼難被消滅？而深綠，則永遠是國民黨最佳助選員。

馬英九（圖源：台灣聯合報）

關於泄密罪，這個故事簡單講，就是2013年時特偵組(「最高法院」檢察署特別偵查組)為偵辦某「高院」法官的收賄案，而監聽民進黨「立委」柯建銘，柯因另外一個案子纏身，打電話請託「立法院長」王金平向「法務部長」關說，盼「高檢署」不要再上訴，整段司法關說的過程被特偵組監聽取得。

後來高檢署果然決定對柯不上訴，而遭特偵組懷疑接受關說，於是檢察總長便告知「總統」馬英九關於「立法院長」與在野黨大黨鞭涉及司法關說的事證。馬英九得知後立即召請「行政院長」與「總統」府副秘書長到官邸討論此事，並請「檢察總長」隔天向「行政院長」做專案報告。

此事後來愈滾愈大，最後成了一場國民黨內部馬、王之間的政治鬥爭，也就是俗稱的「九月政爭」。

馬英九卸任後，2016年11月，多個台獨民間團體到台北地檢署(北檢)告發馬英九涉犯刑法泄密罪，2017年3月14日，北檢偵查終結，起訴馬英九觸犯泄密、通訊保障及監察法、個資法三罪。

所謂泄密，是指馬從檢察總長得知消息後，泄密給「行政院長」與府副秘書長2人。北檢認為王金平涉及司法關說案，屬於「『國會』自律事項」，而非「總統」職權，但馬英九泄露個人資料與偵查中的秘密，違反「憲法」保障人民之權利。

用白話說就是，「總統」就算明知「立法院長」犯罪，也無權處理，因為「總統」沒有指揮「立法院長」的許可權。此案只有檢察機關可以單獨行使職權，「總統」無權干涉。

一審，馬英九的無罪答辯主張「『總統』有行政特權」，有責任處理影響「憲政」的重大事件。2017年8月25日，承審法官宣判馬英九無罪，並提出判決說明。法官認為馬英九將其獲得之偵查資訊透露給「行政院長」與府副秘書長，確實是泄密行為。但「憲法」第44條賦予「總統」協調各部會的權責，故而雖構成泄密行為，但符合比例原則，為「依法令行為」的阻卻違法事由，而做成不罰的決定。

「憲法」第44條內容為：「總統」對於「院」與「院」間之爭執，除本「憲法」有規定者外，得召集有關「各院院長」會商解決之。

法官援引簡稱為「院際調解權」的「憲法」條文，引起法界爭議。簡言之，「憲法」只是一種準則，方向式規定，並非含有詳細法規的法條，所以條文解釋空間過寬，用於此案，有讓「總統」一職擴權之嫌。

二審，馬英九仍維持無罪答辯：當時是「立法院長」、在野黨「立院」大黨鞭、「法務部長」、「高檢署」檢察長涉及集體關說司法，「總統」依「憲法」執行職務，處理將發生的政治風暴，請「行政院長」及「總統」府副秘書長共同商議，未公開任何資訊，以「最大限縮、最小侵害」審慎處理危機，沒有犯罪。

馬並質疑：只與「行政院長」、「總統」府副秘書長討論，難道這樣還不適當？難道要「行政院長」看到媒體報導，倉促面對「憲政」風暴才適當？

最後馬英九質疑北檢：北檢的邏輯及主張，禁止「總統」與「行政院長」討論，甚至禁止「總統」思考，無視「總統」的「憲法」責任，難道要「總統」面對司法關說案、可能的「憲政」危機，什麼都不做，只能回家睡大覺？

總結以上，北檢認為「總統」無權管「立法院長」的事，馬英九主張，「總統」當然有責任處理「院長」級的犯罪。

案「檢察總長」直屬於「法務部」，「法務部」直屬於「行政院」，「行政院」又為「立法院」所監督，如果檢察總長僅將「立法院長」違法事證交給「行政院長」，「行政院長」就能管「立法院長」嗎？最終「行政院長」不仍得交付「總統」裁決嗎？

那麼，秉司法獨立之精神，檢察單位不能獨立辦案嗎？

全案的關鍵之處在於，為何「檢察總長」要越級向「總統」報告？答案其實很簡單，因為「立委」關說行為屬於「國會」自律事項，乃「行政不法」而非「刑事不法」，所以「檢察總長」辦不了「國會」議長，必須行政處理。另外，「監察院」亦不可調查民意代表。

由於馬英九兼任黨主席，而王金平為黨不分區「立委」，若交付國民黨內部的紀律委員會調查懲處，王金平失去黨籍的同時，也失去「立委」身份。所以唯馬英九有此權力為此案做行政處理。

關於「國會」自律，按照相關法律：「立法委員」不得受託對進行中之司法案件進行遊說。如有違反，應由「立院」紀律委員會主動調查、審議，作成處分後，由「立法院」院會決定。

也就是說，按照北檢起訴馬英九的理由與邏輯，「總統」得知「立法院長」涉及行政不法，不能做任何處置，甚至不能與任何人分享資訊。而檢察系統屬於行政院轄下，「行政院長」一樣不得泄密，此案只能由「立法委員」自發調查。

講白話吧，檢調單位發現「立委」有不法關說，什麼都不能做，不能說，只能期望「立法委員」自己有朝一日發現同僚不法，並送交「立院」紀律委員會處理。

二審之所以逆轉，法理面上是在彰顯「『總統』不能擅自擴權」的民主教條，而否定了一審認為「總統」得知高官不法，即便有觸犯法律之嫌，仍應有一定作為的見解。

讓我們拋開法律條文，就問兩件事：

1. 「總統」明知「立法院長」犯罪，卻不能與「行政院長」，府副秘書長討論案情？

2. 期待沒有偵搜權的「立法委員」自發檢舉同僚不法？

從人民的角度來看，這種程序自困，根本讓「立法委員」可無所顧忌地染指司法案件，而馬英九二審被判有罪，荒謬地呈現涉及司法關說的沒罪，處理不法的有罪之結果。

其實說穿了，「立委」的犯罪，是台灣司法里的一個大漏洞，只要不涉及刑法，「立委」的所作所為受到諸多保障，而要求其「自律」，未免過於違背人性。在利益面前，能有幾個人自律？

按照「立法委員行為法」第一條：為維護「國會」尊嚴，確立「立法委員」倫理風範及行為準則，健全民主政治發展，依「立法院」組織法第二條制定本法。這「國會尊嚴」四個字，不知掩護了多少不公義，而「健全民主政治發展」，又不知讓「民代」偷渡了多少不法利益。

至於此法的罰則，不過是口頭道歉，書面道歉，停止出席四次至八次，暫停職權三月到半年，停權期間停發部分薪俸，如此而已。這就是說，在法律面上，王、柯關說司法頂多半年不上班，少了點薪水，半年後一樣重回「立院」指點江山，而且不算前科。

二審馬英九被判有罪，真正不法關說的柯建銘，洋洋得意地說馬「罪有應得」，其嘲笑的何止是馬？整個台灣司法與政治制度都成了笑話。而人民視自己選出來的「立委」為台灣第一大亂源，又何嘗不是嘲笑整套西式民主政治？

至於偷笑了好幾年的王金平，用一次一次的政治博弈，證明了「政治不過就是朋黨」，什麼政黨政治，什麼民主程序，什麼法律正義，什麼「憲政」秩序，只要懂得長袖善舞，懂得厚樹恩德，一切都是虛幻，唯權力是真耳。

王金平所確保的是，即便民進黨接下來兩年潰不成軍，執政權再次轉移到國民黨身上，他還是理所當然的「萬人之上」。

馬英九多案纏身，卻不見國民黨內足量的力挺之聲，與貪污罪行明確卻受綠營千方百計想讓其脫罪的陳水扁相較，可謂大大地諷刺。

從王金平的標準來看，就是你馬始終搞不清楚「政治乃朋黨」之本質，還傻傻地以為法條能彰顯正義。而如果台灣司法真獨立，王金平哪能關說，還成功達到目的呢？

其實，若馬英九想有效控訴台灣在司法與政治上的亂象，很簡單，若三審仍判有罪，罰金不用繳了，就去坐牢吧。唯有如此，才能反過來嘲笑各種夾帶政治惡意私貨的法匠見解，讓台灣自豪的所謂民主，攤在國際上公審。也才足以一舉摧毀民進黨執政，並讓台灣人民再一次自省西式民主之弊病。

此時此刻，民間已有希望馬英九回鍋參選2020的聲音，港媒也三番兩次地試探馬回鍋的可能性，但如果連纏在自己身上的司法迫害，都無能於將之轉化為普遍民眾之義憤，我想還是免了。

公理蒙塵，是非無存，是馬英九八年執政過度討好綠營的業障，討好不成反遭整肅，不過是一人一黨之衰敗史而已，不足以讓大眾相挺。相對地，藉此案澄清司法之惡與民主之弊，重新教育人民辨別是非，喚回公義，方為正道，而馬英九仍是不二人選。

至於那些認為馬英九此案有罪的公知們，我必須說，你們那些看似高尚的民主說辭，與「憲政」見解，都不如小民心中最簡單的是非邏輯，不過是又一次為「清談誤國」下了台式註腳。

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