小米赴港上市 打響港交所「同股不同權」頭炮
楊雅淋 律師
楊雅淋律師，香港城市大學法律碩士（LLM），廣東法制盛邦律師事務所執業律師，揚法律師團隊成員。
楊雅淋律師擅長處理民商事訴訟及企業法律顧問，熟悉香港公司法及資本市場規則，能夠結合中國大陸法律體系及普通法為企業提供涉外法律服務（包括涉外合同審查及法律風險防範控制等）。
小米5月向港交所遞交上市申請，預計6月底至7月初掛牌，亦即約6月中招股。小米預計集資至少100億美元（785億港元），成為今年集資額最大新股，也是港交所批准以「同股不同權」股權結構進行IPO的首例。高精尖企業和創新型企業紛紛選擇在境外上市，包括香港交易所（HKEX）、紐約證券交易所（NYSE）、新加坡股票交易所（SGX）以及納斯達克（NASDAQ）在內的其他境外交易所都有中國大陸企業的身影。
一、 中國大陸企業選擇在境外上市的原因
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上市主體資格
基於稅收政策以及財務管理政策等因素的考慮，國內許多企業的註冊地並不在中國大陸，而是選擇離岸註冊。以在美上市的阿里巴巴為例，阿里巴巴其實是在開曼群島註冊的公司，並通過「可變利益實體」模式（「VIE」模式）控制國內公司。
因此，阿里巴巴並不符合在中國大陸上市的主體資格要求。根據《首次公開發行股票並上市管理辦法》第八條的規定，只有在中國大陸境內依法設立和存續的股份有限公司才可以在境內上市。而以港交所為例，上市規則19.01及19A.01將上市主體資格設定為註冊在香港、百慕大、開曼群島的普通法管轄區的公司，或中國股份有限公司。
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上市審批條件
國內上市採取審核制，審核標準嚴格，比如國內主板（包括中小企業板）對企業三年的盈利記錄有嚴格規定，目前處於排隊狀態，能夠上市的比例不超過總申請數的10%。國內上市能否成功，既有企業自身是否符合要求的原因，但往往起決定作用的還在於企業與決策人的關係及企業的公關水平，選擇好承銷商和保薦人也是決定成功與否的重要因素。而境外條件相對寬鬆，比如美國採取僅需交易所同意的註冊制，只要公司未來成長性良好，即使現階段存在虧損也有可能上市。這對於創業型的科技公司是十分利好的。
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股票市場類型
境內股票市場類型只有主板、中小板、創業板，而美國的股票市場層次很豐富，至少有十幾種類別，上市企業有更多的選擇空間。
二、 「同股不同權」成為創始人的盔甲
上市對於創始人來說是把雙刃劍，在「一股一權」的股權結構之下，公司在獲得更多的發展資金的同時，創始人手上的控制權會被逐漸稀釋，於是「一股多權」成為了創始人緊握控制權的不二法寶。以阿里巴巴為例，上市之初，馬雲持有阿里8.9%股份，而投票權佔42.5%。對於境內企業來說，在香港上市可謂是地利人和，但是為什麼阿里巴巴選擇在美國上市呢？因為缺少了「天時」——阿里巴巴最先也選擇了港交所，但是當時香港證監會制度只允許「一股一權」（one share one vote）的股權分配模式，即每一股都有且只有一票投票權。而阿里巴巴的股權結構允許創始人持有股每一股擁有若干個投票權，而二級市場則每一股等於一票。該股權結構與港交所的上市規則相違背，儘管阿里巴巴認為該股權結構並未侵害小股東的投票權，只是將董事任命等部分權力賦予創始人，並堅持這樣的股權結構有利於公司的長久發展。但港交所並未接受這樣的解釋，阿里巴巴最終只能赴美上市。
小米比阿里巴巴幸運了許多。2018年4月，港交所出台了最新的新興及創新產業公司上市制度諮詢總結《Consultation paper：A Listing Regime for Companies from Emerging and Innovative Sectors》，宣布交易所接受「同股不同權」（Weighted Voting Right: WVR結構）的股權結構，對中國大陸的高精尖企業和創新型公司伸出了橄欖枝。這意味著由創辦人、董事長兼行政總裁雷軍等持有的特殊股權，將會採用同股不同權股份的投票權上限，即每股特殊股份相當於10股普通股的投票權，意味著雷軍在上市後只須最少持有9.1%特殊股權，即可擁有小米的控股權。
從上圖可見，儘管港交所放開了股權結構的約束機制，但是仍然設置了嚴格的評審體制，並且，港交所在諮詢文件里明確表示，港交所保留最終的否決權，那將意味著，即使企業達到上述要求，也不一定能順利在港交所上市。
雖然港交所在內的境外交易所紛紛對國內企業伸出了橄欖枝，但其實赴境外上市也同樣是風險與機遇並存的。境外上市的維護費用更高，要支付較高的會計師、律師、交易所年費等後續費用，以交易所年費為例，香港對上市公司收取14.5萬到119萬港元不等的年費。近年來，不少在境外上市的企業在境外涉訴風險也日益增加，最後不堪重負選擇退市。因此，企業選擇境外上市時應當根據企業情況權衡利弊，作出最有利於企業發展的決策。
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