案分享第7期：審查起訴階段關於鑒定的那些坑
審查起訴階段關於鑒定的那些坑
主講人：宋海妹
崇明檢察院檢察二部檢察官
律師的兩個問題
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公訴人在庭審上指控危險駕駛罪時，辯護律師當庭提出，本案中鑒定血液所使用的標準是GA/T1073-2013，但是鑒定機構使用的該鑒定標準在2013年已經過期，所以本案的鑒定存在問題。鑒定不合法，不能採信。
2
檢察官在審查起訴階段，律師提出，抽取血樣的時候，護士使用了酒精棉擦拭犯罪嫌疑人的皮膚，鑒於酒精棉中有酒精成分。導致護士抽血的過程中，針頭經過塗有酒精的皮膚，鑒定結果不準確，不能採信。
公訴人遇見上述問題該怎麼辦？
如何審查鑒定意見
根據最高人民法院《關於適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》第八十四條規定：對鑒定意見，應當著重審查以下內容：
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鑒定機構和鑒定人是否具有法定資質；
2
鑒定人是否存在應當迴避的情形；
3
檢材的來源、取得、保管、送檢是否符合法律、有關規定，與相關提取筆錄、扣押物品清單等記載的內容是否相符，檢材是否充足、可靠；
4
鑒定意見的形式要件是否完備，是否註明提起鑒定的事由、委託鑒定人、鑒定機構、鑒定要求、鑒定過程、鑒定方法、鑒定日期等相關內容，是否由鑒定機構加蓋司法鑒定專用章並有鑒定人簽名、蓋章；
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鑒定程序是否符合法律、有關規定；
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鑒定的過程和方法是否符合相關專業的規範要求；
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鑒定意見是否明確；
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鑒定意見與案件待證事實有無關聯；
9
鑒定意見與勘驗、檢查筆錄及相關照片等其他證據是否矛盾；
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鑒定意見是否依法及時告知相關人員，當事人對鑒定意見有無異議。
常見鑒定問題集錦
交通肇事罪
生產、銷售有毒有害食品罪
危險駕駛罪
鑒定主體不合規
一個鑒定結論是否有效，鑒定機構、鑒定人的鑒定資質是第一要考慮的問題。如果超越鑒定範圍，不具有鑒定資質，則該份鑒定不能採用。根據《上海規範涉嫌食品安全犯罪案件檢驗鑒定工作的會議紀要》（滬高法【2012】505）之規定：該會議紀要在附件一中明確了相關機構名單：
共五家
上海市食品藥品檢驗所（浦東）、上海市疾病預防控制中心（中山西路）、農業部食品質量監督檢驗測試中心（上海）、國家食品質量監督檢驗中心（上海）和上海出入境檢驗檢疫局與食品檢驗檢疫技術中心（浦東）。
未附鑒定人鑒定資質
一個鑒定意見是否有效，鑒定機構、鑒定人的鑒定資質是第一要考慮的問題。如果超越鑒定範圍，不具有鑒定資質，則該份鑒定不能採用。
我們在辦案過程中，對某類案件的鑒定人、鑒定資質已經比較熟悉了，但是即使是這樣的案件，我們也有必要每次調取相關資質。因為一旦鑒定機構變更鑒定範圍、鑒定人喪失鑒定資質，則很可能導致鑒定無效。對於新出現，或者承辦人第一次看到的鑒定機構，則一定要調取鑒定範圍和資質。
價格鑒定基準日的確定
不準確
在侵財類犯罪案件中，價格鑒定需要依據法律和司法解釋的規定確定基準日。基準日確定不準確，鑒定意見就存在問題。特別是有些案件涉案財物的價值因市場因素影響而存在波動，基準日不同，鑒定意見可能存在較大的差別。
以屍表檢查代替
屍體解剖
法醫學屍體檢驗鑒定書是對屍體解剖的基礎上，依據相應的鑒定檢驗標準從而確定屍體死因。通常，法醫學屍體檢驗鑒定書能夠最直觀和最直接的確定受害人死因，因此這也成為命案證據中最核心的部分之一。
致傷原因不明確，
補充鑒定來查明
在故意傷害類案件中，有時是兩個人打架，一人受傷。這種一對一的案子，雖然看上去好像加害者比較容易確定。但有時候卻難以判斷傷勢是如何形成的。
那麼，是如何判斷是摔傷還是打傷的呢？肋骨骨折成傷機制大致可分為直接暴力和間接暴力。直接暴力所致肋骨骨折常發生於暴力打擊處，斷端向內折曲；間接暴力所致的肋骨骨折常發生於直接承受暴力以外的部位，最常見的是胸部前後方向遭受擠壓，胸廓整體變形，肋骨彎曲致骨中段骨折，斷端向外移位。
事故責任認定靠不靠譜，
鑒定文書來說話
我們平時在審查起訴中，應當從頭到尾看鑒定意見，理解裡面的鑒定邏輯，查看裡面的照片。交通肇事類的案件，你可以看每次撞擊後形成的痕迹，理解事故的形成、撞擊點和之後必然會出現的現象。只有多看多想，多問承辦民警和鑒定人，才能不斷豐富自己。通過自己的邏輯論證，擊破犯罪嫌疑人的心理防線。因為，畢竟不是每種情況，都可以做鑒定的。
律師的邏輯
公訴人守一片，律師攻一點。
就像一開始說的兩個問題，都是關於鑒定的程序上的。一個是承辦人要審查的鑒定標準，一個是承辦人要審查的提取血樣的過程。
我們現在回到開頭的兩個問題：
或許律師是隨口一說，或許根本沒有什麼依據，但是，公訴人如果不知道，是不敢在庭上亂說的。那麼，這個律師說的到底對不對？
常見的乙醇鑒定標準有三
1、GA/T105-1995；
2、GA/T842-2009；
3、SF/ZJD0107001-2010
2011年國標
GA/T105-1995
GA/T842-2009
2013年5月6日 公安部
公安部《關於廢止440項公共安全行業標準》第107項，廢除了GA/T105-1995
2013年6月28日
《氣象色譜檢驗方法》，該標準就是GA/T1073-2013。 這個標準是中國公共安全行業標準
目前只有兩個標準
GA/T842-2009
GA/T1073-2013
可見
律師所說的GA/T1073-2013標準2013年失效，是錯誤的。律師可以胡說，但公訴人不可以不知。只有掌握全面，才能在庭上自信從容。
大多數情況下，塗在皮膚上的酒精會很快揮發，對鑒定結果其實是影響不大。但是，律師一旦提出了，責任就在公訴人身上了。而且，律師對該程序的質疑，並非是完全沒有依據。
采血須知
1
需要提取當事人血樣的，應在一小時內提取；遇當事人不予配合或其他無法再規定時限內進行抽血情形的，應做好筆錄。
2
抽血必須由公安民警將被抽血人帶往就近醫院，並監督抽血全過程。
3
抽血時嚴禁使用酒精類消毒劑，應使用抽血包內的消毒棉球消毒後，再進行抽血。
4
抽血量不得少於4毫升，並平均分存在「送檢」、「備檢」兩試管內。提供的試管為抗凝真空采血管，切勿打開瓶蓋！抽血時輕輕搖動試管以防凝血，抽血後及時送檢。
5
抽取的血樣應該放入「血樣密封袋」中，送檢前應當放冷藏室保存。
在抽血時，嚴禁使用酒精類消毒劑，應使用抽血包內的消毒棉球消毒後，再進行抽血。
一般情況下，用不用酒精棉擦拭，影響不大，因為一般情況下，酒精含量很高，但是如果酒精含量剛到80mg/mL的話，那就在罪與非罪的邊緣了。
除開上述問題外，危險駕駛的抽血鑒定，還有很多規定，另外關於酒精含量的拋物線理論和酒精清除率這些問題，也值得檢察官們繼續研究。
互
動
時
刻
本次案分享崇明檢察院檢察一、二、三部檢察官、檢察官助理都加入討論。
包強
崇明檢察院副檢察長
隨著內設機構調整，捕訴合一成為檢察官面對的新形勢，我們要儘快適應審查逮捕和審查起訴工作的融合。開庭時，律師可能會提出讓我們出乎意料的問題，這要求我們做好充足的開庭準備，在法庭上靈活應對。
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END
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