比特律閉門會議之區塊鏈項目合規審查要素分析

本文來自比特律2018年7月29號下午比特律閉門會議張豪律師的主題發言，有部分刪減。

（圖為比特律合伙人 張豪律師）

大家好，我是比特律張豪，我今天分享的題目是區塊鏈項目的合規審查要素分析。我所服務的區塊鏈相關領域的客戶，包括資訊工具、投資機構、區塊鏈創業項目、超級節點、自媒體等，基本涵蓋了整個行業，因此也常會碰到一些前沿的法律問題。

我舉一個例子，像比如說對於礦場或者礦機分銷租賃公司而言，它有一個直接的法律問題，就是在其所在地如何繳稅納稅。因為當地的稅務稽查部門認為，一個礦場在這裡租了這麼大的地方，每天用這麼多電，如果沒有相關的收入，那肯定是不可能的。那麼一般來講，目前我們在做的就是跟當地的稅務部門做一個稅收核定徵收的談判。比如我一年給你繳納100萬元的稅，這個礦場至少在稅務層面上進行合規的經營。

（圖為能圖資本創始人 熊芬）

當然，對於礦場所碰到的比較迫切的一些前沿的法律問題，不同的律師或者不同的行業從業者，可能都會有不同的想法，不同的解決的方式。以BTC變現為例，一般從業人員都是走OTC的方式去完成這個事，比較直接且便捷地滿足他的需求。但是如果走一些海外架構，則需要考慮幾個點，第一個是成本，第二個是時間跨度比較長，第三個是時機，時機很重要。

舉一個例子，如在某個允許將BTC計入資產負債表的國家設立SPV公司，將礦場的礦機通過售後回租的方式轉移到SPV公司，然後聘請國際四大對礦機產生的BTC進行審計，並申報納稅（成本問題）。

整個的海外架構搭建，包括如海外公司註冊相關的一些硬性時間要求，大概要三個月時間（時間問題）。等做好整個架構，礦場可能會選擇暫時繼續持有。因為現在是熊市，幣價跌在這樣的一個價位，但是他預期比特幣會在短期內上漲（時機問題）。所以在一定程度上，這個行業的一些相關細節上的安排，相對來說節奏和時機會比較重要。

那麼回到我們的主題即合規性要素審查。這類工作，主要集中在投資機構盡調、交易所盡調、地方政府核查等，我們主要從項目的真實性、境內合規性以及防範金融風險的角度去把握項目及Token的情況。

在項目盡調方面，我這裡有兩個盡調清單，一個借鑒是比較傳統的網貸機構、私募基金的盡調內容，包括你的公司實際控制人、高管有沒有犯罪記錄、限制出境情況，項目顧問是否真實自願以及其他的內容。還有一份是專門針對token本身的一個盡調清單。

我們講整個區塊鏈行業的合規性審查，其實境內合規的法律依據很少。因此，首先是刑事法律風險，守住底線；第二是境內合規，對細節的把握；第三是協調一些國際監管的問題。

（圖為比特律合伙人 陸裕律師）

就對項目的合規審查而言，首先，項目至少不要涉嫌非法集資。非法集資在區塊鏈或數字貨幣領域，最大的問題就是資金盤模式。有了資金盤，還會衍生出詐騙、賭博等。舉一個例子，像Fcoin的「交易即挖礦」模式是否涉嫌資金盤，從業人員有各自的觀點與立場。我們不對具體的項目進行判斷或評論，但這是一個值得思考的法律問題。還有比如很多項目都在玩的超級節點選舉模式。像EOS超級節點制的這樣的一個玩法，其實現在被越來越多的一些項目方在進行模仿，當然有些是為了營銷，也有為了做生態做社群，但也有通過超級節點進行二次集資鎖倉、變相減少流動性的做法。

（圖為比特律閉門會議參會人員合影）

第二個，項目方是否涉嫌開展傳銷。從一些角度來講，傳銷在業內可能是一個戲謔的詞語，我今天推你去買某個幣或者說我跟你講某個幣可能會漲，把這種行為理解為傳銷，只是一種戲謔的語言表現方式。但目前也確確實實存在一些項目方，下沉到二三線城市做會議營銷的，很多大爺大媽的入場在一定程度上分不開一些傳銷的東西。我們發現，一些公司他可能就花個50萬到100萬買一套代碼做個交易所，自己發幣上自己的交易所，然後找人去一些二三線城市去地推，打著多少倍的收益、多少穩定的分紅去拉投資，跟以前15、16年的互聯網金融是一個套路。目前類似這樣的傳銷幣，廣東被打掉一個叫普洱幣的幣，是類似號稱跟普洱茶相關的一個區塊鏈應用的幣，已經以傳銷的罪名給打擊掉，不過接下來可能還是會越來越多。

第三個就是開設賭場罪和賭博罪。競猜博彩類的項目在之前的世界盃期間火了一把，很多開設網路賭場的項目通過結合區塊鏈的方式賺了一波噱頭。很多上市公司，特別是遊戲類的公司都很希望結合區塊鏈，今年下半年一定是遊戲+區塊鏈爆發的一年。因為遊戲+區塊鏈，從所謂的養成類，比如說像比特貓，比特狗之類的項目，慢慢地變成賭博類的，博彩類的，競猜類的，然後再慢慢變到後面真正有意思的項目出來。舉一個例子，最近比較流行的Fomo3D遊戲，是否涉嫌開設賭場罪或賭博罪，也是值得我們思考的法律問題。

（圖為比特律合伙人 薛為華律師）

第四個就是非法發行證券。關於非法發行證券這一塊，需要審查項目token標的物是不是涉及到證券性質，如何進行發放、使用、消耗、回收等，是否有約定溢價回購、分取紅利、投資返利、錨定某標的物價格等等。

第五個是非法經營罪，這是一個兜底的罪名。此不贅述。

第六個是KYC，反洗錢、反恐怖融資。目前來講，我們的KYC還只能做到一個很初級的程度，例如一些交易所，如果說你實名制註冊，能允許你做大額轉賬提現，但如果說你不是實名制的，那麼每天只能限額轉賬和提現。包括我們的實名認證，也只能說通過手持身份證或護照進行拍照上傳，無法做到面簽。但也是因為行業暫時缺乏KYC的標準所導致。如果行業有標準，可以跟著標準來，但是行業沒有標準，就只能靠自律，但是項目方不能不做。

第七個是數據跨境的問題。很多的項目是做全球化的運營，雖然我們講，它很簡單，它就是一串地址，一些幣而已，但是如果說涉及到的一些具體的數據，像比如說做具體的應用場景，比如說網路版權，我們現在的版權有境內的版權和境外版權，還有比如說做專利交易的，有境內的專利和境外的專利。因為傳統的交易是比較難的，因為涉及匯率，涉及外匯支付，涉及各國法律的限制，那麼通過token直接去解決這些問題，直接去做授權，直接去做轉讓，就會比較簡單，比較方便，交易效率也會大大提升，那這裡面就涉及到數據跨境的問題。那麼怎麼去做數據跨境的合規？目前來講，其實我們也只是有一個試行辦法，一個草稿，很難有行業標準化的方式，但是我們至少可以根據試行辦法和草稿，做一些合規自律。

第八個是知識產權保護。目前這個行業，對域名、商標、專利的搶奪還是蠻白熱化的。雖然大家都講我們是做區塊鏈的，我們的代碼是開源的，我們是做社會協作的，但是很多上市公司，很多大的企業，對商標和專利的運營與保護，有非常激烈的競爭。怎麼幫助我們的客戶在這個領域競爭，也是有一個比較重要的點。

區塊鏈項目的整個合規，相對來說還是處於野蠻生長的狀態，那麼更多的還是靠我們自己的行業經驗和日常的在法律方面的敏銳的感覺，很難說有系統化的東西。當然，我也覺得這個行業里人才輩出，高精尖的人才也很多，怎麼去幫助區塊鏈行業去做到更好地發展，我覺得是挺有意思的事情。

（圖為塊連線聯合創始人 Wendy）

問：請問，你們目前是如何給客戶做全面的合規審查的？

答：我們很難說給客戶做了全面的合規審查。比如是地方政府聘請我們對區塊鏈項目進行核查，我們會給項目方盡調清單讓他去填，去操作，我們進場核查。第二個是從項目方角度來講，他們也想合法合規地創業，不想因為項目在大力發展，但是公安就突然上門了。項目方最好做到三點：第一，項目Token的標的物是非證券性質的。第二，從用戶角度來講，排除中國國籍或美國國籍的用戶。第三，不要ICO，不要上交易所，需要融資的話最好是找投資機構私募的方式完成。

（圖為NEO Senior Legal Counsel Jesse J）

問：政府去篩查或者審核這些公司的時候，會關注哪些點？

答：首先是項目有沒有發幣。對於政府來講，公司去落戶到某個地方去享受政策也好，享受稅收優惠也好，他會說他是一個純技術公司，但其實可能不是。因為他表面上是個技術公司，公司都是純技術人員，甚至有些技術人員是博士還有高級人才，但其實他在境外或者關聯公司在境外有做發幣的事情。但是他跟政府只披露其是技術公司，把token的主體放在境外，而他的實際控制人，他的高管，都有參與token。那對於律師來講，至少幫政府想辦法去披露他到底有沒有token，有沒有以主創人或顧問的方式去參與。還有，比如說，項目方可能宣稱其與韓國官方機構合作項目等。那麼這些合作的項目是不是真實的，合作的機構背景是不是真實的，都是政府比較關心的。他們會擔心某些項目入駐到官方背景的產業園裡面，然後他打著產業園的名義，就說他是政府認可的，或者是政府有背書的，從而去引發他二級市場的幣價的上漲。其實這種套路還是還是蠻多的，政府也不想被綁架。

謝謝大家，我的分享先到這裡。

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